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怎么调解才能不吃亏?

发稿时间:2020-10-01 10:27:00     来源:     浏览量:    
调解结案,对于当事人而言,能和解息讼;对于法院而言,能快速结案,所以是一种比较受欢迎的结案方式。但实践中,调解结案存在不少问题,比如:

1.原告在调解过程中作出较大让步后,被告由于信用较差,履行能力不强,不按调解协议履行;

2.分期履行或者履行期限较长,被告不按期履行,原告无法一次性申请全额执行,需要多次立执行案,徒增诉累,有同行统计,某个案件中,申请人就一份调解书,申请了4次强制执行。

3.调解书未确定被告不按时履行的违约金、迟延履行利息和诉讼费承担等问题。

……

造成以上问题的原因是多方面的,有的是因为法官不够严谨,有的是因为双方律师不够专业。所以,律师在代理案件过程中,如果遇到双方当事人愿意调解的情况,作为原告代理人,要争取在调解书中增加督促履行条款和担保履行条款,防止被告利用调解取得利益又反悔,拒不履行、拖延履行,损害原告的合法权益。

下面,我们来看一下《浙江省高级人民法院关于在民事调解书中引导当事人设立督促履行、担保履行条款的指导意见》中列明的调解书主文表述范本,可以应用在调解协议中,维护委托人的权益。

示范案例:原告为甲,被告为乙,经查明,乙须偿还甲100万元债务。原告甲为达成调解协议,放弃本金五万元、违约金三万元、利息损失一万元及其他损失一万元。

一、调解书主文第一项表述范本

本案在审理过程中,经本院主持调解,双方当事人自愿达成如下协议:

被告乙给付原告甲款项共计九十万元,于二○一○年七月一日前给付三十万元,于二○一○年八月一日前给付三十万元,于二○一○年九月一日前给付三十万元。

二、调解书主文第二项表述范本之一(即督促履行条款)

第一种:一并申请强制执行型

若被告乙未按上述第一项条款约定的期限履行任何一笔给付义务,则原告甲可就剩余未到期部分款项一并申请强制执行;

如因原告甲的原因导致被告乙不能按第一项条款约定的期限履行给付义务,则被告乙可于期限届满后×日内将相应款项交到法院或者向提存机构办理提存,所增加的费用由原告甲承担。

第二种:恢复原来诉讼请求型

若被告乙未按上述第一项条款约定的期限履行任何一笔给付义务,则被告乙除继续履行上述付款义务外,还应一并给付原告甲已放弃的本金五万元、违约金三万元、利息损失(以未付款金额为计算基数,自应给付之日起至款项付清之日止,按中国人民银行同期同类贷款基准利率计算)及其他损失一万元,于××年×月×日前付清;

如因原告甲的原因导致被告乙不能按第一项条款约定的期限履行给付义务,则被告乙可于期限届满后×日内将相应款项交到法院或者向提存机构办理提存,所增加的费用由原告甲承担。

第三种:增加额外赔偿金型

若被告乙未按上述第一项条款约定的期限履行任何一笔给付义务,则应向原告甲赔偿损失费×元/每延迟一日赔偿原告甲损失×元;

如因原告甲的原因导致被告乙不能按第一项条款约定的期限履行给付义务,则被告乙可于期限届满后×日内将相应款项交到法院或者向提存机构办理提存,所增加的费用由原告甲承担。

上述三种方式既可以单独使用,也可以同时适用。

第四种:恢复原审判决执行型

若被告乙未按上述第一项条款约定的期限履行任何一笔给付义务,则按照原审判决执行;

同时,单列一条列明诉讼费承担情况。


三、调解书主文第二项表述范本之二(即担保履行条款)


第一种:被告以自有权益设立抵押或者质押

(一)被告乙以自己所有的财产A作为抵押担保/质押担保,并在未履行上述第一项给付义务时以该物向原告甲优先清偿。

(二)注明抵押或质押的登记情况。


第二种:案内其他当事人为被告履行调解书内容提供担保

(一)被告丁对被告乙的第一项给付义务承担连带保证责任/一般保证责任;或者被告丁对被告乙的第一项给付义务以其所有的财产B作为抵押担保/质押担保,在被告乙未履行上述第一项给付义务时以该物向原告甲优先清偿。

(二)被告丁承担担保责任后,在已承担担保责任的范围内,有权向被告乙进行追偿。

(三)注明抵押或质押的登记情况。

第三种:案外人为被告履行调解书内容提供担保的

(一)担保人丙对被告乙的第一项给付义务承担连带保证责任/一般保证责任;或者担保人丙对被告乙的第一项给付义务以其所有的财产C作为抵押担保/质押担保,在被告乙未履行上述第一项给付义务时以该物向原告甲优先清偿。

(二)担保人丙承担担保责任后,在已承担担保责任的范围内,有权向被告乙进行追偿。

(三)注明抵押或质押的登记情况。

注:督促履行条款和担保履行条款可以单独适用,也可以同时适用。在同时适用的情况下,担保的范围应当明确约定。

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宸硕律所 阎国强 --主任律师

从业18年,积累了丰富的实践经验和各类专业知识,熟悉诉讼操作规程和技巧,能在纷繁复杂的情节中发现问题,在艰难阻力中找寻证据,在反复思量中寻求更好解决途径。工作作风细腻,思维敏锐,庭审中言语犀利,不惧压力,全面有效的维护当事人的合法权益。

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